Penalidad, procedibilidad y responsabilidad civil

• Autor: Miguel Marcos Ayjón
• Cargo del Autor: Letrado de la Administración de Justicia de Primera categoría
• Páginas: 685-724

CAPÍTULO XIV

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Penalidad, procedibilidad y

responsabilidad civil

1. Penalidad

Las penas con las que el CP castiga las conductas que atentan contra la

protección de los datos de carácter personal son de 1 a 4 años de prisión y multa

de 12 a 24 meses en el tipo básico del art. 197.2 CP.

Por lo que se reere a los tipos agravados y atenuados, las penas son las

siguientes:

◾Art. 197.3, párrafo 1º: Prisión de 2 a 5 años si se difunden, revelan o ceden

a terceros los datos descubiertos.

◾Art. 197.3, párrafo 2º: Prisión de 1 a 3 años y multa de 12 a 24 meses, si se

difunden, revelan o ceden a terceros los datos con conocimiento de su ori-

gen ilícito, pero sin haber tomado parte en su descubrimiento.

◾Art. 197.4: Prisión de 3 a 5 años, cuando las conductas se realizan por las

personas encargadas o responsables de los cheros o si se llevan a cabo me-

diante la utilización no autorizada de datos personales de la víctima.

En este supuesto, si los datos reservados se hubieran difundido, cedido, o

revelado a terceros, se impondrán las penas en su mitad superior.

◾Art. 197.5 CP: Cuando la injerencia ilegítima afecte a los datos de carácter

personal que revelen la ideología, religión, creencias, salud, origen racial o

vida sexual, o la víctima fuere un menor de edad o una persona con disca-

pacidad necesitada de especial protección, se impondrán las penas previstas

en su mitad superior.

◾Art. 197.6 CP: Cuando los hechos se realicen con nes lucrativos, se im-

pondrán las penas en su mitad superior, salvo que se reeran a los datos

LA PROTECCIÓN DE DATOS DE CARÁCTER PERSONAL EN LA JUSTICIA PENAL

Miguel Marcos Ayjón

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sensibles a que se reere el art. 197.5 CP, porque en este caso la pena será

de 4 a 7 años de prisión.

◾Art. 197.7 CP: Cuando la conducta consista en difundir, revelar o ceder a un

tercero imágenes o grabaciones audiovisuales de una persona, sin su autori-

zación y obtenidas con su anuencia en un domicilio o en cualquier otro lugar

fuera del alcance de terceros, y dicha divulgación menoscabe gravemente

la intimidad personal (sexting), se impondrá la pena de 3 meses a 1 año de

prisión o multa de 6 a 12 meses.

◾Art. 198 CP: Cuando las conductas anteriores son llevadas a cabo por au-

toridad o funcionario público, la pena será la que corresponda, en función

del tipo que haya cometido, en su mitad superior y la de inhabilitación por

tiempo de 6 a 12 años.

En relación con la penalidad, se puede decir que nuestro CP se mueve den-

tro de los márgenes punitivos1309 de la legislación penal de otros países, ya que:

◾En Alemania, Italia y Argentina las penas no superan los 3 años de prisión,

aunque las sanciones administrativas consisten en multas de una gran cuantía.

◾En Suecia y Portugal las penas no superan los 2 años de prisión, aunque

también disponen de un exhaustivo elenco de infracciones administrativas

con sustanciosas multas.

◾En México se castiga con penas que pueden alcanzar los 5 años de prisión

al que, con el n de alcanzar un lucro indebido, trate de datos personales

mediante el engaño, alcanzando los 10 años cuando se trate de datos perso-

nales sensibles. Pero, tratándose de servidores públicos, la pena puede llegar

hasta los 22 años y 6 meses, si se realizan las conductas prohibidas sobre

sistemas o equipos informáticos en materia de seguridad pública, cuando la

información se utilice en provecho propio o ajeno.

◾En Francia, el tipo básico está castigado con pena de prisión de hasta 5 años

y multa de 300.000 euros, así como la mayor parte de los delitos especícos

que se recogen en la prolija normativa penal francesa.

◾En Colombia, el tipo básico sanciona con penas de hasta 8 años, alcanzando

los 14 años en determinados supuestos. En cambio, en Brasil alcanza los 12

1309 BRU CUADRADA, E., La protección de datos en España y en la Unión Europea. Especial

referencia a los mecanismos legales jurídicos de reacción frene a la vulneración del derecho a la inti-

midad, op. cit., p. 89.

CAPÍTULO XIV | PENALIDAD, PROCEDIBILIDAD Y RESPONSABILIDAD CIVIL 687

años cuando se comete por funcionario autorizado con el n de obtener una

ventaja inadecuada o causar perjuicios.

En Europa la legislación francesa es la más dura desde el punto de vista penal,

ya que la mayoría de los delitos se castigan con penas de hasta 5 años de prisión y mul-

ta de 300.000 euros, subrayando que también se castigan las conductas imprudentes

(art. 226-16 CP francés). En cambio, destaca la alta penalidad de algunos países ame-

ricanos, como en Colombia, cuyo tipo básico alcanza los 8 años y multa, pudiendo

llegar hasta los 14 años en algunos casos, la legislación brasileña que puede llegar a

los 12 años de prisión y la mexicana que, en algún supuesto, puede superar los 22 años.

Ahora bien, aun cuando el CP español es más liviano para el tipo básico, con

pena de hasta 4 años y multa de hasta 24 meses, en los tipos agravados se iguala

al CP francés con penas de hasta 5 años, incluso le supera al castigar con pena de

hasta 7 años cuando la conducta se realiza con nes lucrativos y respecto a datos

sensibles (art. 197.6 CP). Para este delito la normativa mexicana prevé penas de

hasta 22 años y 6 meses de privación de libertad.

Por último, no se llega a entender por qué el legislador castiga con pena de mul-

ta la mayoría de las conductas típicas y, en cambio, la difusión, revelación o cesión de

datos del art. 197.3, párrafo 1º no incluye la pena de multa, al igual que los supuestos

del art.197.4 y los del art.197.6 cuando se realicen con datos sensibles y nes lucrativos.

Resulta incongruente que las conductas más perjudiciales para el sujeto pa-

sivo, aquellas que son realizadas por las personas encargadas o responsables de los

cheros y algunas de las ejecutadas con nes lucrativas, no lleven aparejadas la

pena de multa cuando son las que más quebranto económico pueden producir y

más benecio para quien lo ejecuta.

2. Comportamientos encuadrables en otros

delitos y situaciones concursales

El tipo del injusto descrito en el art. 197.2 CP (así como los subtipos agra-

vados y atenuados) tiene unos perles difusos, de tal forma que, en muchas oca-

siones, resulta complicado diferenciarlo de otros preceptos penales que también se

reeren a conductas similares o al mismo objeto material del delito1310.

1310 MESTRE DELGADO, E, Tiempos de cibercrimen, Editorial del nº 37 de la Revista «La Ley

Penal», abril de 2007, pp. 3 y 4: «Con todo el principal problema que estas conductas (ciber-